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題名:
比例原則與立法形成餘地--由法律原則理論出發,探討審查密度的結構
書刊名:
國立中正大學法學集刊
作者:
張志偉
作者(外文):
Chang, Chih-wei
出版日期:
2008
卷期:
24
頁次:
頁1-74
主題關鍵詞:
比例原則
;
法律原則
;
立法餘地
;
結構性餘地
;
認識餘地
;
審查密度
;
立法事實
;
Principles of proportionality
;
Principles of law
;
Legislative discretion
;
Gesetzgeberischer spielraum
;
Structural discretion
;
Epistemic discretion
;
Epistemischer spielraum
;
Density of canvass
;
Kontrolldichte
;
Legislative facts
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作為司法院大法官最主要的違憲審查基準,比例原則所面臨之質疑,一方面來自於其本身涵義與操作模式上,我國釋憲實務未能明確、清晰地運用;另一方面,則來自於留美學者援引美國法上三重審查標準,而質疑比例原則之審查,係僵硬、單一而無從保留立法空間的一種審查基準。為釐清後者的質疑,本文擬借助德國學者R.Alexy所開展之法律原則理論,加以闡述比例原則之規範結構與法律原則的特質;並且透過Alexy所分析憲法規範之結構性餘地與立法者之認識餘地,以證立在比例原則操作下,立法者仍有憲法規範上所肯認的結構餘地以及立法事實上的認定與預測優先地位,換言之,比例原則仍得以結合不同事實認定與預測的審查密度作為審查模式。
以文找文
Principles of Proportionality, the major standard for the Justices of the Constitutional Court, Judicial Yuan to investigate the unconstitutional, has being challenged. First, our Grand Justices' constitutional interpretations cannot apply the meaning and the patterns of the principles of proportionality very clearly and definitely. On the other hand, the scholars who studied in the United States have cited Triple Standards of Review from the American Law. Thus, it challenged the Principles of Proportionality, which is an inflexible, single and has no space in legislation. In order to clarify the suspicions of the latter, this paper is written with the help of the academic principle of law, which was explicated by the German scholar--R. Alexy. By means of the, academic principle of law to explicate the structure of Principles of Proportionality and the characteristic of the principle of law. Though the Structural Discretion of the constitution standard which Alexy analyzed and Epistemic Discretion of legislators to prove that under the operation of the Principles of Proportionality, the legislators still have the acceptation in Structural Discretion and the first position to cognizance and presume of the legislative facts in constitution standard. 1n other words, Principles of Proportionality still can combine different cognizance and presumption of facts and Density of Canvass as a criteria to investigate.
以文找文
期刊論文
1.
吳信華(200307)。基本權利的體系思考。月旦法學教室,9,122-132。
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2.
Jarass, H. D(1995)。Bausteine einer umfassenden Grundrechtsdogmatik。AoR,120,345-346。
3.
Alexy, Robert(2001)。Verfassungsrecht und einfaches Recht - Verfassungsgerichtsbarkeit und Fachgerichtsbarkeit。VVDStRL,61。
4.
Höfling, Wolfram(1994)。Grundrechtstatbestand--Grundrechtsschranken--Grundrechtsschrankenschranken。Jura,4。
5.
Kluth, Winfried(1999)。Beweiserhebung und Beweiswiirdigung durch das Bundesverfassungsgericht。NJW,48。
6.
Lepsius, Oliver(2005)。Sozialwissenschaften im Verfassungsrecht-Amerika als Vorbild?。JZ,1-13。
7.
Lüdemann, Jörn(2004)。Die verfassungskonforme Auslegung von Gesetzen。Juristische Schulung,2004(1),27-30。
8.
Schneider, Hans-Peter(1980)。Verfassungsgerichtsbarkeit und Gewaltenteilung。NJW,2103-2105。
9.
王鵬翔(20050600)。論涵攝的邏輯結構--兼評Larenz的類型理論。成大法學,9,1-45。
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10.
陳愛娥(20010100)。立法怠惰與司法審查。憲政時代,26(3),43-74。
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11.
黃昭元(20000100)。「國軍老舊眷村改建條例」的合憲性--司法院釋字第四八五號解釋評析。臺灣本土法學雜誌,6,19-38。
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12.
蔡茂寅(20000400)。比例原則的界限與問題性。月旦法學,59,30-31。
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13.
黃昭元(20001000)。立法裁量與司法審查--以審查標準為中心。憲政時代,26(2),156-185。
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14.
陳愛娥(19971200)。憲法對未出生胎兒的保護--作為基本權保護義務的一例來觀察。政大法學評論,58,65-82。
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15.
張嘉尹(20010900)。論「價值秩序」作為憲法學的基本概念。國立臺灣大學法學論叢,30(5),1-32。
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16.
張嘉尹(20021200)。法律原則、法律體系與法概念論--Robert Alexy法律原則理論初探。輔仁法學,24,1-48。
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17.
陳愛娥(20030700)。憲法基本原則第一講:導論--憲法、國家、社會與憲法學。月旦法學教室,9,46-53。
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18.
蔡宗珍(19991200)。公法上之比例原則初論--以德國法的發展為中心。政大法學評論,62,75-103。
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19.
黃舒芃(20041000)。憲法解釋的「法適用」性格:從德國公法上法學方法論傳統對「法適用」與「法制訂」的區分探討聯邦憲法法院解釋活動的本質。政大法學評論,81,51-109。
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20.
李建良(20001000)。論立法裁量之憲法基礎理論。憲政時代,26(2),45-121。
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21.
黃舒芃(20060600)。「功能最適」原則下司法違憲審查權與立法權的區分--德國功能法論述取向(funktionell-rechtlicher Ansatz)之問題與解套。政大法學評論,91,99-144。
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22.
陳愛娥(20040600)。繼受法國家中的法比較--以憲法解釋作為觀察對象。月旦民商法雜誌,4,5-15。
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23.
黃舒芃(20070900)。數字會說話?--從大法官釋字第584號解釋談事實認定在規範違憲審查中的地位。中研院法學期刊,1,1-43。
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24.
王鵬翔(20070400)。基本權作為最佳化命令與框架秩序--從原則理論初探立法餘地(gesetzgeberische Spielräume)問題。東吳法律學報,18(3),1-40。
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25.
陳愛娥(19981200)。大法官憲法解釋權之界限--由功能法的觀點出發。憲政時代,24(3),170-222。
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26.
黃昭元(20040500)。憲法權利限制的司法審查標準:美國類型化多元標準模式的比較分析。國立臺灣大學法學論叢,33(3),45-148。
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27.
許宗力(20030900)。基本權利:第六講.基本權的保障與限制。月旦法學教室,11,64-75。
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28.
陳顯武(20050100)。論法學上規則與原則之區分--由非單調邏輯之觀點出發。國立臺灣大學法學論叢,34(1),1-45。
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29.
李惠宗(20050100)。職業自由主觀要件限制之違憲審查--司法院大法官釋字第五八四號解釋評析。憲政時代,30(3),255-293。
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30.
王鵬翔(20050300)。論基本權的規範結構。國立臺灣大學法學論叢,34(2),1-61。
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會議論文
1.
李建良(2006)。自由、平等、尊嚴:人之尊嚴保障作為憲法基本價值的規範意義。憲政基本價值學術研討會,中研院人文社會科學研究中心、政治思想研究專題中心主辦 。
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2.
李建良(2007)。政策與法律抗衡下的電玩制度--行政法院有關「電玩營業場所距離限制」判決論析。第7屆行政法實務與理論學術研討會,臺灣行政法學會主辦 (會議日期: 2007/11/10)。
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3.
陳愛娥(2007)。引進判決達憲審查程序之合理性與必要性。大法官96年學術研討會。
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4.
陳愛娥(2003)。憲法工作權涵義之演變--我國與德國法制之比較。「全球化與基本人權:政治學與公法學之對話」學術研討會,國立臺灣大學政治系主辦 (會議日期: 2003年12月26日)。
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學位論文
1.
蘇彥圖(1998)。立法者的形成餘地與違憲審查--審查密度理論的解析與檢討(碩士論文)。國立臺灣大學。
延伸查詢
2.
盛子龍(1989)。比例原則作為規範違憲審查之準則--西德聯邦憲法法院判決及學說之研究(碩士論文)。國立臺灣大學。
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圖書
1.
Benda、Klein(2001)。Verfassungsprozeßrecht。
2.
Larenz, Karl、陳愛娥(201109)。法學方法論。
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3.
駱永家(1992)。民事訴訟法。
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4.
Heun, Wemer(1992)。Funktionell-rechtliche Schranken der Verfassungsgerichtsbarkeit。
5.
Maurer, Hartmut(2005)。Staatsrecht 1: Grundlagen, Verfassungsorgane, Staatsfunktionen。München。
6.
Schlaich, Klaus、Korioth, Stefan(2004)。Das Bundesverfassungsgericht, Stellung, Verfahren, Entscheidungen。
7.
Pieroth, Bodo、Schlink, Bernhard(2006)。Grundrechte Staatsrecht。
8.
Badur, Peter(2003)。Staatsrecht: Systematische Erlauterung des Grundgesetzes fur die Bundesrepublik Deutschland。Munchen:C.H.Beck。
9.
吳庚(200304)。憲法之解釋與適用。台北:吳庚。
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10.
林鈺雄(2003)。刑事訴訟法。台北:林鈺雄。
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11.
Starck, Christian、楊子慧、林三欽、陳愛娥、張嫻安、李建良、陳英鈐、許宗力(2006)。法學、憲法法院審判權與基本權利。元照出版有限公司。
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12.
許宗力(20070000)。法與國家權力。臺北:元照。
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13.
Alexy, Robert(1994)。Theorie der Grundrechte。Suhrkamp。
圖書論文
1.
法治斌(1994)。比例原則。人權保障與司法審查。
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2.
陳愛娥(1997)。「法律原則」作為行政法的法源。憲法體制與法治行政--城仲模教授祝壽論文集。
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3.
陳耀祥(200207)。論廣播電視中犯罪事實之報導與人格權保障之衡突--以德國聯邦憲法法院之雷巴赫裁判為討論核心。當代公法新論(上)--翁岳生教授七秩誕辰祝壽論文集。
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4.
程明修(1997)。論基本權保障之「禁止保護不足原則」。憲法體制與法治行政--城仲模教授祝壽論文集。
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5.
顏厥安(200506)。規則、理性舆法治。憲邦異式--憲政法理學論文集。
延伸查詢
6.
Badura, Peter(1992)。Die Verfassung im Ganzen der Rechtsordnung und die Verfassngskonkretisierung durch Gesetz。HStR。
7.
Böckenförde, Ernst-Wolfgang(1999)。Verfassungsgerichtsbarkeit: Strukturfragen, Organisation, Legitimation。Staat, Nation, Europa: Studien zur Staatslehre, Verfassungstheorie und Rechtsphilosophie。
8.
Bryde, Brun-Otto(2001)。Tatsachenfeststellungen und soziale Wirklichkeit in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts。Festschrift 50 Jahre Bundesverfassungsgericht。
9.
Grabitz, Eberhard(1976)。Das Übermaßverbot?。Freiheit und Verfassungsrecht。
10.
Koch, Hans-Joachim(1977)。Über juristisch-dogmatisches Argumentieren im Staatsrecht。Seminar: Die juristische Methode im Staatsrecht--Über Grenzen von Verfassungs- und Gesetzesbindung。
11.
Lerche, Peter。Grundrechtsschranken。HStR。
12.
Ossenbiihl, Fritz(2001)。Bundesverfassungsgericht und Gesetzgebung。FS 50 Jahre Bundesverfassungsgericht。
13.
Ossenbuhl, Fritz(1976)。Die Kontrolle von Tatsachenfeststellungen und Prognoseentscheidungen durch das Bundesverfassungsgericht。Bundesverfassungsgericht und Grundgesetz。
14.
Roellecke, Gerd。Aufgaben und Stellung des Bundesverfassungsgerichts im Verfassungsgefiige。HStR。
15.
Schlink, Bernhard(2001)。Der Grundsatz der VerhaltnismaBigkeit。FS 50 Jahre Bundesverfassungsgericht。
16.
Stern, Klaus(2001)。Die Grundrechte und ihre Schranken。Festschrift 50 Jahre Bundesverfassungsgericht。
17.
Bockenforde, E.-W.(1991)。Die Methoden der Verfassungsinterpretation - Bestandsaufnahme und Kritik。Staat, Verfassung, Demokratie。
18.
Kirchhof, Paul。Verfassungsgerichtsbarkeit und Gesetzgebung。Verfassungsgerichtsbarkeit und Gesetzgebung, Symposion aus Anlaß des 70. Geburtstages von Peter Lerche。
19.
顏厥安(1998)。法與道德 : 由一個法哲學的核心問題檢討德國戰後法思想的發展。法與實踐理性。臺北:允晨。
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20.
李建良(2000)。基本權利與國家保護義務。憲法解釋之理論與實務。中央研究院中山人文社會科學研究所。
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21.
陳新民(200207)。論憲法人民基本權利之限制。憲法基本權利之基本理論。台北:元照。
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22.
翁曉玲(2002)。新聞報導自由與人格權保護--從我國與德國釋憲機關對新聞報導自由解釋之立場談起。當代公法新論(上)--翁岳生教授七秩誕辰祝壽論文集。元照出版公司。
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23.
陳淳文(2000)。比例原則。行政法爭議問題研究。五南。
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24.
許育典(2002)。論宗教自由的保障與實質法治國的實踐:評司法院大法官釋字第490號解釋。憲法解釋之理論與實務。中央研究院中山人文社會科學研究所。
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25.
陳愛娥(2002)。憲法作為政治之法與憲法解釋--以德國憲法學方法論相關論述為檢討中心。當代公法新論:翁岳生教授七秩誕辰祝壽論文集。臺北:元照。
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26.
李建良(1999)。基本權利理論體系之構成及其思考層次。憲法理論與實踐。學林文化事業有限公司。
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27.
陳愛娥(2000)。基本權作為客觀法規範:以「組織與程序保障功能」為例,檢討其衍生的問題。憲法解釋之理論與實務。中央研究院中山人文社會科學研究所。
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28.
林子儀(20020000)。言論自由導論。臺灣憲法之縱剖橫切。元照。
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